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黄梦奇:切莫盲人摸象 正确认识邮币卡电子交易

2017-8-31 09:30| 发布者: admin| 查看: 488| 评论: 0

摘要: 近日,一篇由王律师署名的《“邮币卡”交易机制揭秘:本质上是非法证券交易而不是非法期货交易》文章,在自媒体的传播下,受到了大家的广泛关注,同时,也引起了社会各界不同的反响。  王律师的行文逻辑很简单,第 ...

近日,一篇由王律师署名的《“邮币卡”交易机制揭秘:本质上是非法证券交易而不是非法期货交易》文章,在自媒体的传播下,受到了大家的广泛关注,同时,也引起了社会各界不同的反响。

  王律师的行文逻辑很简单,第一部分论述邮币卡现货发售的交易机制,第二部分认为,有价证券包括商品证券、货币证券和资本证券,然后邮币卡属于其中的商品证券,结合其现货发售的交易模式,最后得出“邮币卡”交易机制揭的本质上是非法证券交易而不是非法期货交易的结论。

  实际上王律师的观点存在着几个大的问题,第一,邮币卡电子交易只有发售模式?第二,非法证券当中的“证券”包括商品证券?第三,邮币卡电子交易采取了发售的交易模式就构成非法证券?

  首先,邮币卡电子交易只有发售模式?

  行业人士都清楚,邮币卡电子交易市场中,除了发售交易模式之外,还有现货摘挂牌交易模式,当然,各地交易场所为了迎合监管,可能会将现货摘挂牌交易模式称为现货托管交易模式等等名称。

  何为发售交易模式?笔者团队曾在去年8月份就撰写过《现货发售模式:狂欢下的冷思考》一文,文中已经明确指出,所谓的现货发售模式,其是由一级市场的现货发售和申购、二级市场的现货所有权电子交易两部分构成。发售申购阶段,发售商在交易平台进行商品发售要约,采购商、贸易商和投资者进行全额货款申购。申购成功的交易商既可在交易所电子交易平台进行商品转让,也可申请提货交收,发售完成后,交易商还可在二级市场买入商品,并进行商品转让或提货交收。

  该交易模式有其优点,就是无杠杆、全实物、单向交易。当然,该模式也有缺点,第一,发售模式的交易方式既不属于协议转让也不属于单向竞价交易方式,并不符合《商品现货市场交易特别规定(试行)》第九条规定的交易方式(详见:《现货发售模式:狂欢下的冷思考》)。第二,发售模式的交易方式涉嫌诈骗(详见:《现货发售模式:狂欢下的冷思考》)。

  何为挂牌摘牌模式?

  挂牌摘牌模式是指买方或者卖方通过交易中心挂牌交易系统公开发布要约进行“挂牌”,要约内容包括商品名称、品牌、价格、交货地点、交货方式等信息,卖方或者买方通过挂牌交易系统提出申请接受挂牌方所发布的要求进行“摘牌”的一种交易方式。摘牌方接受挂牌方所发布要约的申请一经提出即视为交易成交,双方自动达成《商品销售合同》,双方按照《合同法》的规定履约。该交易模式的典型案例就如同京东、淘宝。当交易中心采取挂牌摘牌模式时,仍需要克服两点比较致命的合规障碍,第一点是匿名交易的问题,第二点是T+0的问题。当然,对于第二点问题,笔者在此是采取保留意见的,因为T+0的限制是和我国《合同法》第五章关于合同的变更和转让一章的精神是相悖的。但是,笔者也理解监管层的精神,就是抑制投机,鼓励服务实体经济!

  其次,非法证券当中的“证券”包括商品证券吗?

  笔者同意王律师所论述的,有价证券包括商品证券、货币证券和资本证券,但不同意的是,邮币卡本身不属于其中的商品证券,邮币卡的权益凭证才属于商品证券,如提货单、仓库栈单、运货单等。

  实际上,早在1998年起草制定《证券法》时,关于《证券法》调整范围的讨论,就形成了两种代表性的观点。一种观点认为,《证券法》调整范围应该宽一些,应该对各类证券都进行调整,不能仅调整股票和公司债券以及国务院依法认定的其他证券。另一种观点则认为,《证券法》应该根据我国发展阶段的特殊情况,调整有限种类的证券。立法机关要就我国证券市场经过实验、有了一定实践经验、问题看得较清楚的、又是我国市场经济发展现实需要的证券品种加以规定,而不能从“证券法”的名称概念和“证券”的名词概念出发,更不能照抄照搬外国的作法。随后,1998年的《证券法》正是采纳了第二种观点,即调整股票和公司债券以及国务院依法认定的其他证券。此后的实践表明,国务院始终没有依法认定过任何证券,因此"国务院依法认定的其他证券"只是作为一个备用的授权条款,而不具有可操作性。

  2014年最新修订的《证券法》第二条规定:“在中华人民共和国境内,股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易,适用本法;本法未规定的,适用《中华人民共和国公司法》和其他法律、行政法规的规定。政府债券、证券投资基金份额的上市交易,适用本法;其他法律、行政法规另有规定的,适用其规定。证券衍生品种发行、交易的管理办法,由国务院依照本法的原则规定。”与1998年《证券法》的规定相较,新《证券法》规定由国务院依照证券法的原则规定相应的管理办法。归结而言,现行我国《证券法》调整下的“证券”就是指:股票、公司债券、政府债券、证券投资基金份额和国务院依法认定的其他的证券。其中,“国务院依法认定的其他的证券”由于自《证券法》修订以来事实上国务院并没有根据《证券法》的授权认定任何一个"其他证券"而形同虚设。


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